Servicios Eficientes, S.A. c. Yabra, Roberto Isaac

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DICTAMEN DEL FISCAL ANTE LA CáMARA. - I. De conformidad con lo dispuesto por los arts. 25 incs. a), b) y g) y 37 incs. d) y f) de la ley 24.946 [EDLA, 1998-a113] corresponde que proceda a dictaminar sobre los dos temas que son materia de la presente convocatoria a Tribunal Pleno, en los términos del art. 297 del cód. procesal. Recordaré, como paso previo a mi exposición, que mi dictamen habrá de abordar las cuestiones planteadas, desde la perspectiva que fija el art. 120 de la Constitución Nacional: defensa del interés social y del principio de legalidad.

II. Es precisamente esa perspectiva que ya, desde el inicio, me permite ver un doble aspecto que deberá considerar el Tribunal y que se advierte en los antecedentes, cuidadosamente preparados por la Secretaría de Jurisprudencia. Por una parte, existe un enfoque posible, relativo al análisis de cada una de las instituciones en juego. Por ese camino, cabe principiar por definir la naturaleza jurídica del remate judicial para, de esta manera, advertir el carácter de la transmisión que se opera en cabeza del adquirente, de manera tal que el colocar sobre él el pago de las expensas, tasas, impuestos y contribuciones, o no, sería consecuencia de la naturaleza del título de adquisición. Y así lo ha hecho -entre otras la Excma. sala B in re Ferraris, Juan Manuel c.Vicino Jorge Hugo s/ ejecución hipotecaria del 10 de abril de 1995.

Por otra parte, la consideración del tema desde ese ángulo, lleva a la conveniencia de formar criterio sobre la existencia y alcances de las llamadas obligaciones propter rem o ambulatorias. También nominadas de diversa forma, como lo señala el estudiado decisorio de la Excma. sala D in re Nuevo Banco Santurce, S.A. c. Tingolay, S.A. s/ ejecución hipotecaria de fecha 15 de julio de 1997 -también agregado al legajo de antecedentes.

Pese a no ser un principio compartido de manera unánime por la doctrina, un enfoque como el que señaló, exigiría considerar el tema desde la perspectiva de los privilegios, para -desde allí- clarificar el rango de concurrencias sobre el remanente de la subasta.

Así lo ha hecho la Excma. sala A in re Nuevo Banco Santurce S.A. c. Arrigone y Asociados S.A. y otros s/ ejecución hipotecaria del 24 de marzo de 1994. Por estos andariveles veo transcurrir el trabajo de la Dra. Susana E. Lambois Las deudas fiscales respecto del inmueble subastado nº 845 de la Revista del Notariado.

Y sin pretender agotar el temario posible, sería del caso adentrarse en la subrogación objetiva que podría, o no, operarse sobre la suma resultante del remate, con relación a la cosa subastada. Tal el criterio que encamina la jurisprudencia de algunas de las restantes salas del Tribunal

Las diversas críticas que se han ensayado a la consideración de la tesis afirmativas al tema de la convocatoria, surgen de numerosos fallos, de entre los cuales entresaco los de la Excma. sala F (por ejemplo in re Florielo, Rosa Asunta c. Aversa Nicolás s/ejecución hipotecaria del 1º de abril de 1997) y de la Excma. sala H, en especial en el reciente caso Banco Extrader c. Terrado s/ejecución hipotecaria del 3 de junio pasado.

De esta manera, dejo señalado a grandes líneas, y sin pretender agotarlos, los principales cauces por donde ha transcurrido la argumentación del Tribunal.

Pero quiero destacar que existe otra consideración posible, que sin duda está subyacente y ha permanecido tácita en numerosos precedentes. Que apunta a una expresión de política judicial, y que atiende a una visión económica y finalística del tema de la convocatoria.

Es precisamente a esa útlima consideración a la que me voy a referir. Lo que -por lo demás explicita, justifica y define la intervención de este Ministerio Público Fiscal en las convocatorias a Tribunal pleno, en cuanto institución nueva, dedicada a velar por el interés social.

Pero, antes de iniciar dicha consideración, permítame el Tribunal una breve reflexión.

III. Luego de hacer el análisis del mentado fallo de la Excma. Sala H y de los profundos e ilustrativos trabajos de la Sra. Juez de esta Cámara Dra. Helena Highton de Nolasco, entre otros precedentes y autores (conf. Cuestión de privilegios en el juicio ejecutivo, con especial referencia al privilegio del Fisco -nueva interpretación teórica y funcionamiento práctico, ED 114-962 y sigtes. y Las deudas por expensas anteriores a la subasta judicial, en colaboración con las Dras. A.M. Vila y Rosa VilaED, 147-891) pienso que una gran parte de las tesis que se inclinarían por dar una respuesta afirmativa al temario de la presente convocatoria, parten de calificar a las expensas, impuestos, tasas y contribuciones como obligaciones propter rem o ambulatorias, cargas reales o demás formas como se ha venido a denominar a estas deudas especiales; cuya especificidad estaría dada en seguir a la cosa vinculada al devengamiento de aquéllas, manteniendo su virtualidad cualquiera sea la titularidad del inmueble al que afectan.

No es tema cerrado, éste de las obligaciones propter rem, ni pienso que vaya a definirse aquí esa cuestión de manera definitiva (conf. Manuel Horacio Castro Hernández, Obligaciones propter rem: duros cuestionamientos ontológicos, ED, 171-415, comentando un fallo de la Excma Cámara primera en lo Civil y Comercial de San Isidro del 7 de noviembre de 1996) pero existe una reciente normativa, de fondo y procesal, que me parece incide en el tratamiento del tema, y a la que -pienso no se le ha dado el realce que, considero, ella presenta.

Me refiero a las normas de la ley 24.441 (EDLA, 1995-a63). Dicha ley, que abarca diversa problemática en orden a la promoción de la construcción de viviendas, trata el tema de las expensas, impuestos, tasas y contribuciones al legislar en materia de fondo, con relación a la ejecución de las llamadas hipotecas titularizadas (art. 52 y sigtes.). La misma, -habida cuenta de que se trata de entidades institucionalizadas y sujetas a estricto seguimiento administrativo es puesta en manos del acreedor, con contralor judicial.

En ese contexto, el inc. b) del art. 56 dispone que el acreedor podrá: Requerir la liquidación de las deudas que existan en concepto de expensas de la propiedad horizontal, impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el inmueble, bajo apercibimiento que de no contarse con dichas liquidaciones en el plazo de (10) diez días hábiles desde la recepción de su solicitud, se podrá subastar el bien como si estuviera libre de deudas. Agregando que Los reclamos que se dedujeran por aplicación de lo dispuesto anteriormente no afectarán el trámite del remate del bien gravado.

Por su parte, el inc. 3 del art. 79 de la ley 24.441, repite el mismo texto, que se introduce como art. 698 del cód. procesal civil y comercial de la Nación.

Pienso que las normas aludidas, sin perjuicio de las demás condiciones que tan bien pusiera de relieve el Dr. Jorge Alterini al votar in re Dodero, Hipólito C. c. Consorcio de Propietarios Neuquén 566/88/90 y otros (Plenario de la Excma Cámara del 11 de mayo de 1977, ED, 73-277) con relación a las obligaciones ambulatorias vienen a cuestionar tal naturaleza para el caso de las expensas, impuestos, tasas y contribuciones del bien en ejecución. ¿Porque cómo podría mantenerse la calificación de propter rem, o cargas reales a su respecto, si el silencio ante el pedido de informaciones sobre su monto, lleva a la venta como si no existieran; esto es libre de gravámenes? Prohibiendo, incluso, incidentar en el trámite de aprobación del remate, cuya realización publicitarán los edictos como libre de gravámenes. Y si se entendiera que podría caber una decisión judicial posterior, que ponga en cabeza del adquirente el pago de las deudas anteriores a la compra, se produciría un verdadero escándalo, porque el Juez interviniente en la ejecución habría vendido no sólo el bien gravado, sino además un pasivo oculto que daría origen a dos o tres entuertos: con el consorcio, con la empresa proveedora del servicio de aguas y con el municipio.

Es por esta razón, que a la problemática propia de este tipo de obligaciones, se une una norma fondal y otra procesal -cuya vigencia no puede preterir el Tribunal que significan, por su operatoria, un rechazo a calificar de ambulatorias a las deudas por expensas, impuestos, tasas y contribuciones. Porque, como se ha dicho, si es de la esencia de este rango obligacional acompañar a la cosa, o al señorío sobre la misma, no se explica que, en términos del apercibimiento indicado en el inc. b) del art. 56 de la ley 24.441, dicha cosa pueda quedar liberada de las aludidas cargas, produciéndose una interrupción en el régimen, incompatible por definición con lapsos liberados sin haber mediado la extinción del débito.

Dicho de otro modo, los mentados débitos ya no podrán calificarse como aquellos que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa y nacen, se desplazan y se extinguen con esa relación de señorío, en definición del Dr. Dalmiro Alsina Atienza (Introducción al estudio de las obligaciones propter rem, en JA, 196-II-40 de la Sec. doctrina).

Sólo me he permitido añadir una reflexión en el plano de consideración, del que dije no habría de ocuparme. Pasaré entonces al plano de consideración propio del Ministerio a mi cargo.

IV. El tema vinculado al interés social, en este tipo de cuestiones, apunta tanto a la moralización del proceso, como a la transparencia de los remates judiciales, que es expresión de aquéllas.

Ambos elementos, no creo se verían realzados, si uno de los elementos centrales de la publicidad y de la venta como es la base y otro de los elementos viscerales de la subasta, como es el precio quedaran indeterminados. ¿Que dirá el edicto?, ¿determinará la base de la subasta, diciendo que el comprador deberá pagar la comisión con más otras sumas que podrán no estar indicadas o que incluso podrán no estar presentes ante un estudio cuidadoso del posible adquirente?

Una compra en esas condiciones, como cualquier acto jurídico, ¿podrá ser impugnada por imprevisión o por error respecto del precio, si el adquirente luego de realizado el remate advierte que el monto final que debe pagar excede el valor real de la cosa?

¿O se llevará adelante la ficción, diciendo que era obligación del comprador requerir al administrador del consorcio el monto de la deuda anterior, a la empresa proveedora de los servicios sanitarios el monto de la tasa y a las reparticiones públicas el total de los impuestos? ¿Quizá también deba correr, si se trata de un bien en otra jurisdicción, para averiguar si no existe algún ignoto empresario a quien se le adeude la realización de la acera y del asfalto?

Ya no se trataría, como lo señala alguno de los antecedentes analizados, de que esta problemática se refleja en el bajo precio que se suele abonar en estas compras. Pienso, y permita el Tribunal una excepción a su reconocida gravitas, que cualquier posible y honesto interesado, en esas condiciones, ¡no aceptaría el bien ni regalado!

¿Quien compraría? Quizá el propio deudor por medio de terceros, con el único propósito de interponer todas las medidas dilatorias que le sugiera su imaginación procesal, a fin de evitar la efectiva entrega de la cosa.

Y en esas circunstancias, ¿quien se animaría a contratar un mutuo sometido a tales elementos aleatorios en manos de ejecutados inescrupulosos o ligas concertadas de compradores?

¿Cómo podría darse un estímulo al acceso a la vivienda, al crédito y, por ende al ahorro si la cobertura del álea pone en presencia del acreedor, desde el inicio, tal oscuro final? Dicho de otra manera ¿quien prestará dinero con garantía hipotecaria si la forma de hacer efectiva la garantía es un remate donde el potencial adquirente deberá -eventualmente asumir un pasivo oculto que le llevará a ofertar un precio muy bajo -del que cobrará el acreedor, si puede. Eso sucedería si el Tribunal Civil sentara doctrina diciendo que debe asegurarse la percepción de expensas, impuestos, tasas y contribuciones devengadas con anterioridad a la toma de posesión por el adquirente.

V. Debo señalar al Tribunal, que la decisión que se tome en este Plenario, ha de ser una pauta de política judicial, respecto al tratamiento de los remates hechos en el marco del proceso. De allí la gravedad que adquiere una decisión sobre los temas planteados.

Una decisión, por la afirmativa, llevará sin duda al alongamiento de las ejecuciones, a la multiplicación del trabajo, al aumento del desprestigio de los remates judiciales y, finalmente, a retroceder en la línea de trabajo que ha asumido este Tribunal desde el fin de los años 60, en punto a obtener transparencia en los remates (conf. mi dictamen nº 42.350 in re Hernáiz, Alcira Angela y otros c. Etcheto, Martín Marcelo s/ejecución hipotecaria, compartido con fecha 2 de junio del año en curso por la Excma sala J. publicado ED, 178-377 con nota de A. Ricardo Wetzler Malbrán: Por la moralización de los procesos, contra las ligas y que mereció un editorial del diario La Nación de fecha 7 de julio de este año: Remates judiciales: cae un viejo vicio).

No sólo en interés del acreedor o del comprador -uno cobra rápido y el otro compra sin riesgo sino del propio ejecutado que, de aumentarse el álea en estas operaciones, verá malvender su propiedad sin lograr siquiera ver cancelado su débito.

Podrá señalarse que el adquirente, luego de hecho el pago de estos pasivos, podrá repetir lo abonado contra el anterior titular. Pero, el Tribunal sabe que esto es poco más que un buen propósito, pues en general las ejecuciones hipotecarias suponen la venta del único bien importante del deudor; y si los términos de los débitos de éste no se compatibilizan al tiempo de la protocolización o escrituración de la venta, pasan al ámbito de lo incobrable.

Advierta el Tribunal que responder por la afirmativa a las cuestiones planteadas, a mi parecer, implica enderezar la política de los remates judiciales en la línea apuntada. Y ello es grave, si se lo compara con el bien que se seguiría: asegurar el cobro de créditos de entidades públicas y privadas que, por lo menos, han sido morosas en la percepción de su crédito. Y lo pueden haber sido, porque sabiendo el final del trámite, tienen la seguridad de que alguien pagará.

No dejo de advertir que mi conclusión puede estrellarse ante casos en que el creedor sea adquirente y compre por un precio vil, como sucedió in re Banco Hispano Corfin S.A. (en liquidación) c. La Capital, fraccionadora de vinos s/ejecución hipotecaria, radicado ante la Excma. sala F, quien se expidió con fecha 31-X-97. Pero es dable advertir que la iniquidad, provenía, en este caso, no a consecuencia de un remate judicial sino de la compra en licitación del crédito, a precio vil, del que era titular la entidad bancaria, en liquidación por el Banco Central.

Estas razones me llevan a propiciar la repuesta negativa a la primera cuestión.

VI. Sólo a la primera cuestión, porque si bien mi criterio personal me llevaría a propiciar también el voto negativo a la segunda parte de la quaestio, mi obligación funcional en el proceso, me hace obligado custodio de la legalidad.

Es con esa aclaración, que ante el claro texto del art. 17 de la ley 13.512 (ED, 39-910) deba preterir mi criterio y propiciar el voto afirmativo respecto a la segunda cuestión. habida cuenta de que la disposición legal no vulnera, de manera repugnante, principios más altos por los cuales también debe velar este Ministerio Público Fiscal. Octubre 7 de 1998. - Carlos R. Sanz.

En Buenos Aires, a los 18 días del mes de febrero de 1999, en los autos caratulados: Servicios Eficientes, S.A. c. Yabra, Roberto Isaac s/Ejecución HipotecariaEjecutivo, reunidos en Acuerdo Plenario los Señores Jueces de la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, con el objeto de establecer la doctrina legal aplicable respecto de las siguientes cuestiones:

Si corresponde que el adquirente en subasta judicial afronte las deudas que registra el inmueble por impuestos, tasas y contribuciones devengadas antes de la toma de posesión, cuando el monto obtenido en la subasta no alcanza para solventarlas.

¿Cabe una solución análoga respecto de las expensas comunes para el caso de que el inmueble se halle sujeto al régimen de la ley 13.512?.

A la primera cuestión, la mayoría, en forma impersonal, dijo:

La aproximación al tema objeto de esta convocatoria debe formularse desde el principio genérico según el cual la transferencia de un inmueble realizada en subasta pública tiene el carácter y alcances de un acto de atribución de derechos autónomos en favor del adquirente, con prescindencia de los derechos del transmitente, puesto que aquél recibe el inmueble libre de todo tipo de cargas, que se trasladan al precio de compra, en virtud del principio de subrogación real (conf. Busso, Eduardo, Código Civil Anotado, Buenos Aires, Plantié, 1951, t. 4, pág. 44, § 180).

Tanto la referida autonomía del derecho transmitido, como la ausencia de convención, determinan que sean inaplicables los arts. 3265 y 3266 del cód. civil. Esta última norma, además, prevé aquellos supuestos de repercusión en la cosa, en los que el título del actual poseedor es nulo o anulable, o en los que se deba responder en la forma indicada por expresa disposición de la ley. Por ello, no puede extenderse la aplicación de este artículo a situaciones sustancialmente distintas de las previstas por el legislador (conf. Lambois, Susana, Las deudas fiscales respecto del inmueble subastado judicialmente, en Revista del Notariado Nº 845, págs. 406/407).

Sin embargo, esto no quiere decir que los créditos por impuestos, tasas y contribuciones se extingan totalmente, sino que sólo se extinguen respecto del adquirente en remate judicial, sin perjuicio de que sus titulares puedan reclamar el saldo insoluto al anterior propietario, quien deberá responder con todo su patrimonio.

Al respecto, debe observarse que ese modo autónomo de adquisición resulta configurado por una serie de elementos formales y de fondo que hacen de la venta en subasta pública un acto jurídico complejo, que desborda los límites del derecho privado y encuentra adecuada formación en la conjunción de los derechos civil y procesal, la que no coincide con el contrato de compraventa (conf. Di Iorio, Alfredo J., Bases para la implantación de un procedimiento de enajenación coactiva, ED, 75-794; Eisner, Isidoro, Anulación de oficio del remate judicial por culpa del martillero, LL, 1994-E-164; Belluscio Zannoni, Código Civil Comentado, Buenos Aires, Astrea, 1993, t. 6, pág. 385).

Así, por ejemplo: la falta de voluntad del vendedor (art. 1137, 1323 y concordantes del cód. civil); la forma de perfeccionamiento (arts. 1184, inc. 1º del cód. civil y 582 y sigtes. del cód. procesal); la garantía de evicción no es exigible (art. 2122 del cód. civil); la intervención del órgano jurisdiccional transforma este negocio en el acto ejecutivo por excelencia (conf. Couture, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Depalma, 1993, pág. 446, Nº 289); ciertos principios del derecho de fondo no le son aplicables y si lo son, en cambio, otros que hacen al derecho procesal, etc. De ahí que sólo subsidiariamente las normas de la compraventa se aplican a las adquisiciones en remate público (conf. Bibiloni, Anteproyecto, coment. y art. 1430).

Lo destacable en esta cuestión es la autonomía del derecho transmitido y la ausencia de convención en los términos a que aluden los citados arts. 3265 y 3266 del cód. civil. Por lo tanto, aun cuando el adquirente en la subasta judicial pueda considerarse un sucesor singular de la cosa por el carácter que reviste su derecho, debe estimarse que no lo es en los términos de estas disposiciones legales. En consecuencia, no debe recibir la cosa con carga alguna, sino libre de ellas.

Quiere decir, entonces, que es improcedente que los impuestos, tasas y demás contribuciones devengadas hasta la toma de posesión del inmueble subastado judicialmente deban ser afrontados por el comprador, aun cuando en los edictos de remate se hubiera hecho mención de su existencia. Tales deudas deben ser soportadas por el anterior propietario e inclusive en el caso de que no existan bienes de éste para solventarlas, pues, en tal supuesto, debe considerarse que existe quebranto (conf. Lezana, Julio, El remate judicial de un inmueble y los certificados que acrediten la situación del dominio y las cargas que lo afectan, JA, 1594-III-10, secc. doctrina; Cazeaux-TejerinaCazeaux, Subasta Judicial, los impuestos, tasas, contribuciones y expensas comunes, LL, 1994-E-1245; Lambois, Susana, op. cit., págs. 401 y sigte.).

De lo contrario, podría verse ensombrecido el principio de la buena fe que emana de la subasta como acto jurisdiccional, en tanto sorpresivamente se adjudican al comprador obligaciones que no habían sido establecidas con anterioridad ni anunciadas como parte de las condiciones de la venta. En tal situación resulta decisivo atender al demérito de las expectativas de los compradores en subasta judicial -con la consiguiente afectación de los precios logrados y perjuicio de las partes, si tales adquirentes (que no son litigantes y no tienen otra expectativa previsible que adquirir un bien) debieran soportar cargas de extensión difícilmente imaginable. Así, de trasladar al adquirente en la subasta tales obligaciones, se lo estaría condenando, además, al pago de lo que no es deudor, sin que (por no ser parte en el proceso) pueda ejercer defensa alguna, entre ellas, la de prescripción, si correspondiere, ni cuestionar por excesivos, en su caso, las multas, recargos e intereses incluidos en la sentencia, violándose el derecho consagrado en el art. 18 de la Constitución Nacional (conf. Cazeaux-TejerinaCazeaux, op. cit., pág. 1243, pto. XI).

A su vez, no puede soslayarse que los tributos no constituyen obligaciones propter rem, toda vez que la ley nada dice al respecto, por lo que no se transmiten al sucesor particular.

En efecto, las obligaciones propter rem, o reales, o ambulatorias, o cabalgantes, según las diversas denominaciones que les han dado (conf. Mayo, Jorge, en BelluscioZannoni, op. cit., t. 2, pág. 524, nota Nº 3; Alsina Atienza, Introducción al estudio de las obligaciones propter rem, en JA, 1960-II-40, secc. doctrina), son aquellas que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa y nacen, se desplazan y se extinguen con esa relación; es decir, que la posición de obligado depende de una relación de derecho o de hecho (real) (conf. Betti, Teoría General de las Obligaciones, traducción al castellano, ed. Revistas de Derecho Privado, Madrid, 1969, t. I, pág. 16). Ahora bien, una de las características de esta suerte de obligaciones, es su origen exclusivamente legal: son obligaciones ex lege (conf. CNCiv., en pleno, in re Dodero, Hipólito C. c. Consorcio de Propietarios Neuquén 566/88/90 y/u otro, voto del Dr. Jorge H. Alterini, ED, 73-282/3: Mayo, Jorge, en BelluscioZannoni, op. cit., pág. 526; Lambois, Susana, op. cit., pág. 403), situación que no se advierte en el caso de los impuestos, tasas y contribuciones, en tanto no existe norma alguna que imponga al adquirente en subasta pública cargar con estas deudas de su antecesor (conf. Puerta de Chacón, Alicia y Parellada, Carlos Alberto, La subasta judicial y los derechos conexos a la cosa subastada, JA, 1991-II-722). Antes bien, de lo dispuesto por la ley 22.427, en sus arts. 2º y 5º, resulta que la asunción inexcusable de deudas anteriores se da sólo en los casos de donación o sucesión mortis causa, que la falta de cumplimiento por parte del ente recaudador ante el requerimiento del certificado de libre deuda solicitado por el juez o escribano, excusará a éstos de toda responsabilidad.

Además de la ausencia de alguna disposición en la ley 22.427 (ED, 1981-427), que establezca que las deudas respectivas pesan sobre el adquirente del inmueble, una solución con tal alcance importaría la patología de una suerte de obligación real en la cual por regla seguiría igualmente obligado el transmitente (arts. 2° y 5° de la ley citada).

Es que, entre los caracteres definitivos de este tipo peculiar de obligaciones calificadas como reales, se destaca el hecho de que el crédito y la deuda se extinguen al cesar la relación con la cosa, en especial en el caso de abandono (conf. Cazeaux-Trigo Represas, Derecho de las Obligaciones, Editora Platense, la Plata, 1969, t. I, pág. 31, Busso, Eduardo, t. II, Nº 2 a 5, pág. 46; AlteriniAmealLópez Cabana, op. cit., t. 1, pág. 27, § 53; Mayo, Jorge, en BelluscioZannoni, op. cit., t. 2, pág. 526 y sus citas; Llambías, Jorge J., Tratado de Derecho CivilObligaciones, Buenos Aires, Perrot, 1973, t. I, pág. 24, § 14; Musto, Jorge Néstor, Derechos Reales, Santa Fe, RubinzalCulzoni, 1992, t. I, pág.s 86/87: Alsina Atienza, Dalmiro A., Diferencias entre la deuda propter rem y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada, JA, 1960-III-85), en consecuencia, las deudas tributarias no pueden participar de tal carácter. De todas maneras, insistimos, la falta de una previsión legal expresa en tal sentido, descarta la posibilidad de incluirlas en dicha categoría (conf. Lambois, Susana E., op. cit., pág. 405).

Tampoco corresponde atribuir a los impuestos, tasas y contribuciones de mejoras, el carácter de carga pública real, pues amén de la discutible naturaleza de la categoría, propia del derecho germánico (reallasten, en alemán), debe precisarse que en muestro ordenamiento sólo podría asignársele tal calificaciónla de carga real con el alcance de gravámenes reales, o sea, para aludir el correlato a la titularidad de los derechos reales sobre cosa ajena, es decir, a esos derechos reales vistos del lado de quien los soporta, lo que demuestra la impropiedad de la atribución referida a dichos créditos. Es que dichas cargas se establecían por la ley, por contrato o por disposición de última voluntad e implicaban un deber u obligación que, como elemento pasivo del bien inmueble, pesa sobre el poseedor (propietario) actual, y puede ser designado como deuda real (conf. Mayo, en Belluscio Zannoni, op. cit., pág. 524, con cita de Gierke). Al respecto, no puede perderse de vista que la carga real, figura no contemplada específicamente en nuestro ordenamiento con ese sentido, no es sino el residuo de los antiguos ordenamientos feudales, que no podría quedar librada a la autonomía de los particulares, porque a ello se opondría el principio de numerus clausus de los derechos reales (conf. Distaso, Nicola, Le obligazioni in generale, UTET, Torino, 1970, pág. 15, Nº 8 y sus citas).

Desde otra perspectiva, si se adoptara un temperamento contrario, se desnaturalizaría el régimen de los privilegios, pues se acordaría al fisco un super privilegio en contra de lo que establecen las normas sobre la materia, como son los arts. 3879, inc. 2º, 3880, inc. 5º y 3921 del cód. civil y las normas de la ley de concursos -en especial, art. 241- (conf. Cazeaux-TejerinaCazeaux, op. cit., págs. 1241 y 1242).

Estas conclusiones no se ven modificadas porque se trate de una subasta judicial. Rigen al respecto las consideraciones vertidas acerca de la ley 22.427. Ello es así, porque los informes previstos en el art. 576, inc. 1º del cód. procesal, a requerir antes de ordenarse la subasta, y que se refieren a la deuda por impuestos, tasas y contribuciones, tienen por objeto determinar eventualmente el importe de las deudas queen su caso, han de hacerse efectivas sobre el precio de adquisición del inmueble, puesto que el posible comprador debe contar con la información de los impuestos y tasas adeudados con anterioridad a la compra, para deslindar su posición respecto de ellos (conf. MorelloSosaBerizonce, Códigos Procesales..., AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1998, t. VI-C, pág. 66 y 67). Y esto se liga a la cuestión de los privilegios, ya que la subasta judicial importa, en definitiva, la liquidación de todos los créditos que pesan sobre los bienes, que automáticamente quedan transferidos sobre el precio de adquisición en el remate efectuado con citación de los acreedores, configurándose una subrogación real (conf. Cazeaux-TejerinaCazeaux, op. cit., pág. 1244 y sus citas en nota Nº 13), puesto que en el momento de la realización del bien afectado, el asiento del privilegio se traslada al producido pecuniario del mismo bien (conf. Llambías, Jorge., op. cit., t. I, pág. 634, § 488; Mariani de Vidal, Marina, Apuntes sobre privilegios, LL, 137-934/5.

Ello es así, desde que vendido judicialmente un bien, se produce una suerte de concurso, donde todos los acreedores (embargantes, hipotecarios, por impuestos, tasas, etc.) concurren a cobrar su acreencias sobre el precio obtenido (arts. 581, in fine, 584, in fine del cód. procesal), en el orden de preferencia que, a tal efecto, les ha concedido la ley a cada uno de ellos (arts. 3879, inc. 2, 3880, inc. 5. 3900, 3918, 3920, 3921 y concordantes del cód. civil; 218 y 590 del cód. procesal).

Ello implica que el bien de que se trata sale del patrimonio del deudor como consecuencia de su venta e ingresa, en su lugar, el monto obtenido en la subasta, sobre el cual habrán de cobrar los acreedores, quedando en principio dicho bien, libre de los gravámenes y deudas que lo afectaban. En sentido concordante, las II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil, organizadas por la Universidad de Mendoza del 18 al 20 de abril de 1991, declararon por 41 votos favorables contra 15 opuestos, que El privilegio de los créditos del Fisco se traslada al precio que substituye la cosa y, salvo norma expresa, el adquirente en subasta judicial no responde por las deudas anteriores a su posesión, sin perjuicio de la responsabilidad personal del ejecutado.

En orden a los fundamentos indicados, se impone una respuesta negativa al primer interrogante de esta convocatoria. - Jorge H. Alterini. - Alberto J. Bueres. - Juan Carlos G. Dupuis. - Ana María Luaces (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Hugo Molteni (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Jorge Escuti Pizarro (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Luis López Aramburu (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Gerónimo Sansó (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - José Luis Galmarini. - Eduardo Martínez Alvarez. - Osvaldo D. Mirás. - Mario P. Calatayud. - Elena I. Higthon de Nolasco (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Ricardo L. Burnichón. - Carlos Alfredo Bellucci (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Leopoldo Montes de Oca. - Marcelo Jesús Achaval (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Claudio Marcelo Kiper (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Julio Ojea Quintana. - Delfina M. Borda. - Eduardo Leopoldo Fermé. - Ana María Brilla de Serrat (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Benjamin E. Zaccheo. - Carlos Roberto Degiorgis. - Julio R. Moreno Hueyo. - Emilio M. Pascual. - Jorge A. Giardulli. - Judith R. Lozano. - Gladys Stella Alvarez (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Hernán Daray. - Carlos Horacio Gárgano. - Carlos R. Sanz (por su dictamen).

A la segunda cuestión, la mayoría, en forma impersonal, dijo:

La naturaleza jurídica del crédito por expensas comunes ha sido ampliamente debatida por la doctrina, aunque ello no impide considerar que se trata de una obligación, es decir, de un derecho personal, que nace y se desplaza con el nacimiento o desplazamiento de la titularidad sobre una cosa determinada, en este caso, la unidad funcional en cuestión. Se trata, como sostiene Racciatti, de un supuesto de deber o carga correspondiente al derecho real adquirido, impuesto por la ley, como ocurre en lo referente a los derechos y obligaciones inherentes a la posesión contemplados por los arts. 2416 a 2421 del cód. civil. Dichos preceptos legales aluden a beneficio o cargas que favorecen o afectan indeterminadamente a quien se halle en poder de la cosa (conf. Racciatti, Hernán, Propiedad por pisos o por departamentos, 3º ed., actualizada y aumentada, Depalma, Buenos Aires, 1982, pág. 263).

En efecto, una de las consecuencias que mayor trascendencia reviste en relación con el deber que impone el art. 17de la ley 13.512, es la imposibilidad de los copropietarios de liberarse de esa deuda por la renuncia al uso y goce de los servicios comunes, ni por el abandono del piso o departamento que les pertenece (art. 8, in fine, ley 13.512). Ello a su vez, concuerda con el art. 18, que deroga a los efectos del régimen instituido por la ley de propiedad horizontal el art. 2685 del cód. civil. Esa disposición autoriza el abandono en el condominio como medio de extinguir las obligaciones emergentes de la conservación o reparación de la cosa común.

Sentado ello, de la interpretación armónica y sistemática de los arts. 8, 17 y 18 de la ley 13.512, resulta que el titular de la unidad funcional responde con todo su patrimonio por la deuda devengada durante el tiempo que dure esa titularidad. Por ello, cuando existen obligaciones por expensas en casos de titulares sucesivos de la unidad, cada uno de ellos responde con todo su patrimonio y puede ser perseguido en sus otros bienes, a pesar de la enajenación o abandono de la cosa, por las expensas devengadas durante el tiempo en que fueron propietarios (conf. Higthon, Elena I., Derechos RealesPropiedad Horizontal y Prehorizontal, Ariel, Buenos Aires, vol. 4, pág. 222). Es decir, el deudor del crédito por expensas será el titular de la unidad respectiva en lo que atañe a las devengadas durante el período de su titularidad y responde con todo su patrimonio. El sucesor universal será deudor en los mismos términos, en cuanto sigue la personalidad de su autor, dentro de los límites que establece el Código para las sucesiones por causa de muerte. El sucesor particular responderá con todo su patrimonio por las devengadas durante su propia titularidad y con la cosa por las devengadas antes de su adquisición. Esto significa que en cuanto deje de ser titular de la cosa, podrá ser perseguido solamente por las devengadas durante el período en que fue propietario (conf. Dassen, Julio, La obligación real del art. 17 de la ley 13.512 y el privilegio del acreedor hipotecario, LL, 118-251/256).

Se trata, en este caso en particular, de una obligación de la que responden no sólo los sucesores universales del propietario deudor, sino también los sucesores particulares, estos últimos con la cosa transmitida (conf. Martínez, Oscar J., La subasta judicial, ed. Platense, La PLata 1972, p. 53; Tedesco, Héctor H., La Subasta Judicial, Ed. Librería Jurídica San Isidro, Buenos Aires, 1997, pág. 111). Mientras ésta no haya sido extinguida, su efecto inmediato recae sobre el comprador, quien deberá soportarla aunque se trate de una venta rodeada de las garantías judiciales, porque la incidencia de las expensas resulta de una disposición de la ley y porque ellas no son equiparables a una obligación común, sino que gravan a la cosa como inherentes al dominio, en la extensión del art. 3266, sin perjuicio del derecho a repetir que tendrá el comprador respecto del ejecutado en el supuesto de abonar las expensas reclamadas por el consorcio. Al respecto, se ha sostenido que la solución del artículo encuentra su fundamento en razones de interés social (conf. Mariani de Vidal, Mariana A., Curso de Derechos Reales, Zavalía, Buenos Aires, 1993, t. I, pág. 87) y con el objeto asegurar el cobro del crédito por expensas comunes, la ley de propiedad horizontal ha previsto un dispositivo en virtud del cual dicha obligación recae sobre quien sea poseedor de la cosa, sea o no propietario de ella cuando las deudas empezaron a devengarse.

La sola mención del vocablo siempre en el art. 17 antes aludido, indica que el carácter ambulatorio de la obligación por expensas comunes se aplica a todas las transmisiones de dominio, ya sea por actos entre vivos o por causa de muerte y, dentro de las primeras, tanto a las compraventas voluntarias como a las que son fruto de acciones judiciales. Al decir el legislador que la obligación por expensas sigue siempre al dominio de las respectivas unidades, involucró a todas las situaciones posibles y allí donde la ley no distingue, no cabe que lo haga el intérprete (conf. Highton, Elena I., Vila, Ana M. y Vila, Rosa, Las deudas por expensas anteriores a la subasta judicial. Su protección, ED, 147-891 y sigtes.).

La fórmula del precepto legal es por demás significativa, por cuanto el propósito seguido por el legislador ha sido el de garantizar al consorcio de propietarios, de la manera más efectiva posible, el cobro de las expensas comunes, protegiéndolo tanto de la insolvencia del enajenante como de la del adquirente, de forma tal que el consorcio puede dirigirse contra el deudor, quien responde con todo su patrimonio, o contra el comprador, quien lo hace con el límite de la cosa transmitida y ello sin perjuicio de su derecho de repetir al deudor originario (conf. Vila, Ana M. y Rosello, Gabriela, ¿Es justo imponer la deuda por expensas de un consorcista a los restantes como consecuencia de la subasta judicial?, La Ley, diario del día 10/8/87, pág. 20). Su fundamento ...se traduce en definitiva en la preocupación de asegurar el funcionamiento normal de la propiedad... y así ...evitar las graves dificultades que desencadenaría este incumplimiento de los copropietarios..., ...ya que sin su puntual percepción el sistema no podría subsistir... (conf. Racciatti, Hernán, op. cit., pág. 363; Flah, Lily R., lntereses, usura y expensas comunes, en LL, 1991-B-542; Mariani de Vidal, Marina A., El crédito por expensas comunes en la propiedad horizontal y sus prerrogativas, LL, 1989-a431).

En mérito de lo expuesto, entonces, corresponde dar una respuesta negativa a la segunda cuestión objeto de convocatoria. - Jorge H. Alterini. - Alberto J. Bueres. - Juan Carlos G. Dupuis. - Javier Mario Ruda Bart. - José Luis Galmarini. - Eduardo Martínez Alvarez. - Osvaldo D. Mirás. - Mario P. Calatayud. - Elena I. Highton de Nolasco. - Ricardo L. Burnichón. - Leopoldo Montes de Oca. - Marcelo Jesús Achával. - Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna. - Claudio Marcelo Kiper. - Julio Ojea Quintana. - Delfina M. Borda. - Eduardo Leopoldo Fermé. - Ana María Brilla de Serrat. - Benjamín E. Zaccheo. - Carlos Roberto Degiorgis. - Julio R. Moreno Hueyo. - Emilio M. Pascual. - Jorge A. Giardulli. - Judith R. Lozano. - Gladys Stella Alvarez. - Hernán Daray. - Carlos Horacio Gárgano.

A la primera cuestión, la minoría, en forma impersonal, dijo:

Si bien para algunos no es posible afirmar la existencia de un contrato cuando una de las partes no presta su libre consentimiento, no puede soslayarse que en ciertas circunstancias el orden jurídico compele a transferir o desprenderse de un derecho, como también a suscribir los respectivos instrumentos; y si el propietario no hace lo que debe, interviene el órgano jurisdiccional.

Es que, el deudor de obligaciones restringe su libertad y, por ende, sus bienes quedan afectados a la llamada prenda común de los acreedores, quienes, en consecuencia, tienen la facultad de realizarlos para cobrarse sus créditos.

El acto de la subasta es, en esencia, una compraventa o, si se prefiere, un modelo procesal de formalizarla. Ambos institutos no deben verse como categorías independientes, autónomas, gobernadas por principios y directivas diferentes (conf. Morello, A., Subasta y compraventa, Revista del Notariado, Nº 758, págs. 403 y sigtes.).

En este sentido, un fallo plenario de esta Cámara, resolvió que la subasta no es un acto procesal puro y específico, sino que se instrumenta un verdadero contrato de compraventa, lo que se manifiesta en el derecho positivo por su inclusión entre las denominadas ventas forzosas -art. 1324, inc. 4º del cód. civil (CNCiv., en pleno, in re Zorz, José M. y otro c. Gandolfo, Nelly D., octubre 7-1969, ED, 30-48: LL, 136-802; JA, 1964-IV-328).

Prueba de lo expuesto es la existencia de un inmueble individualizado, un comprador (primer postor), un precio y el pago de una seña, para terminar con la tradición de la cosa y la pertinente inscripción registral.

Señala Morello (op. cit.) que también la venta forzada, como toda venta, es consensual, perfeccionándose como contrato (arts. 1137, 1197, 1323, cód. civil) al aceptarse la oferta, pues no deja de ser una manifestación negocial consensual. A su vez, expresa López de Zavalía que la existencia de coacciones jurídicas no vicia la voluntad (art. 939, cód. civil) (conf. López de Zavalía, Teoría General de los Contratos. Parte Especial, t. I, págs. 37/38, Nº 2).

Es decir que, aunque el contrato de compraventa presupone un acuerdo de voluntades debidamente declaradas, se dan algunas veces contratos necesarios. Hay supuestos en nuestra legislación en que los dueños están obligados a desprenderse del dominio de una cosa, debiendo intervenir el poder público a fin de llegar a este resultado, si el propietario no se aviene a ello. En tal sentido, la subastas judiciales constituyen esa categoría de venta forzosa. El art. 2122 del cód. civil, que exime de algo no esencial, como lo es la evicción, ratifica que se trata de una venta. La compraventa genera la obligación de transmitir el dominio de una cosa, debiendo intervenir el poder público a fin de llegar a ese resultado, si el propietario no se aviene a ello. En tal sentido, la subastas judiciales constituyen esa categoría de venta forzosa. El art. 2122 del cód. civil, que exime de algo no esencial, como lo es la evicción, ratifica que se trata de una venta. La compraventa genera la obligación de transmitir el dominio de la cosa, en este caso, el inmueble. Esto se concretará cuando se reúnan el título suficiente y la tradición. Para el primero, cuando se trata de inmuebles, la forma exigida es la escritura pública, con excepción de las adquisiciones en subasta (arts. 1184 y 1185). Lo cierto es que, en ambos casos, es necesaria la tradición, puesto que, antes de ella, no se adquiere el derecho real (arts. 577, 2601/3, 2609, 3265 y concordantes del cód. civil). Para la subasta judicial, o la especial, también se prevé la necesidad de la tradición en las normas procesales (arts. 63, ley 24.441, 586, cód. procesal). No puede pasarse por alto al respecto que la tradición es un modo de adquirir el dominio por actos entre vivos y en forma derivada. Por ende, quienes adquieren a través de este modo, son sucesores particulares o a título singular del antecesor.

En suma, hay una obligación de vender, siendo que la venta se efectúa en nombre del deudor propietario del inmueble de que se trate. Más que representar, se sustituye al deudor para vender en su nombre, pues el mismo anticipadamente se ha colocado en la situación de tener que vender de este modo especial. Inclusive para quienes participan de la tesis no privatista, el acto de la venta es de índole procedimental, pero tiene los efectos civiles de la compraventa.

Retomando la línea argumental relativa a la índole derivada de la adquisición, de acuerdo al art. 3263, segunda parte del cód. civil, sucesor singular es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona. Entre el transmisor o causante y el sucesor o causahabiente, existe una vinculación originada en el traspaso de un bien. El problema radica en determinar qué tipo de obligaciones, nacidas antes de dicha transmisión, y que guardan relación con el objeto transmitido, pueden proyectarse hacia el sucesor a título singular.

Dispone el art. 3266 del cód. civil que las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la misma cosa, pasan al sucesor universal y al sucesor particular, mientras que el art. 3267 de ese cuerpo legal establece que el sucesor particular puede prevalerse de los contratos hechos con su autor y, por último, el art. 3268 permite al sucesor particular pretender, a contrario sensu, aquellos derechos de su autor que se fundan en obligaciones que pasan del autor al sucesor, y también los derechos que no se fundan en obligaciones que pasan del autor al sucesor cuando en virtud de una ley o de un contrato, esos derechos deben ser considerados como un accesorio del objeto adquirido.

De este sistema, completado por otras normas del Código Civil (v.gr. art. 2109), resultan numerosas situaciones en las que los derechos u obligaciones del transmisor pasan al sucesor singular, aun contra su voluntad. Así ocurre, por ejemplo, con el adquirente de un inmueble arrendado, obligado a respetar el contrato de locación (art. 1498), y con las denominadas obligaciones propter rem (deuda por medianería, contribución a los gastos de conservación de la cosa, etc.). Es transparente, entonces, que el dispositivo del citado art. 3266 del cód. de fondo no busca excluir a nadie de su régimen, sino limitar la responsabilidad del sucesor particular, quien en lugar de enfrentar tales pasivos con todo su patrimonio, lo hace sólo con la cosa transmitida.

Sentado ello, cabe formular una serie de precisiones en torno a dicha categoría de deudas. En efecto, la regla contenida en el art. 497 del cód. civil, ha dado lugar a grandes controversias sobre la existencia o no de las obligaciones propter rem u obligaciones reales, cuando la misma no tiene nada que ver con ellas, sino que se refiere al concepto de derecho personal y derecho real. En efecto, lo que significa la disposición es que el derecho personal consiste en una relacion entre dos personas entre las cuales hay para una un crédito (lado activo) y para la otra una obligación (lado pasivo). En el derecho real, por el contrario, hay sólo un titular que no debe esperar la intervención de un intermediario sobre la cosa que es objeto de su derecho. Es decir, que al derecho real no corresponde, como al derecho personal, una obligación. Ello surge claramente de la nota al art. 497 y definiciones allí vertidas.

El hecho de que el contenido propio del derecho real no pueda consistir en una obligación, no impide que haya una importante cantidad de obligaciones que sean accesorias a los derechos reales. Todas las relaciones de vecindad, por ejemplo, contienen obligacioneso sea, derechos personales que se transmiten con la cosa. Constituyen las restricciones y límites al dominioarts. 2416, 2418 y 2611 a 2600 del cód. civil que configuran el estatuto normal de ese derecho real. Estos derechos se transmiten activa y pasivamente con la cosa, pudiéndose hacer valer contra quien sea su poseedor (art. 2416 del cód. civil). Similar situación se da con otros derechos reales, que además de las restricciones al dominio, deben soportar las propias de su derecho real (arts. 2685, 2711, 2726, 2736, 2746, 2752, 2846, 2880, 2881, 2893, 2894, 2901, 2902, 2906, 2909, 3163, 3225, 3258, 3259, 3260, etc.).

Dentro de las obligaciones reales ambulatorias, es decir, que viajan, que se transmiten con la cosa, están las concernientes a impuestos, tasas, contribuciones y expensas comunes que pesan sobre el inmueble, incluidas entre las llamadas por algunos cargas reales (conf. PapañoKiperDillonCause, Derechos Reales, t. I, págs. 29/30); aunque no constituyen derechos reales, es decir gravámenes reales sobre la cosa, pues son normales y generales o sea ordinarias y no extraordinarias como los gravámenes. La Corte Suprema de Justicia de la Nación desde antiguo ha sostenido que conforme la doctrina y la jurisprudencia, la carga por impuestos a un inmueble se equipara a los derechos reales que sobre él gravitan (conf. CSJN, noviembre 28-1934, in re Ibañez Puiggari, Vicente J. y otros c. Fisco de la provincia de Buenos Aires, JA, 48-349). Pasan con la posesión, sin depender de declaración de partes ni de inscripción en el registro, por lo cual, en realidad, son más gravosas que los derechos reales y no existe norma, como el art. 3196, que determine su extinción por subasta judicial.

Lo mismo que constituye restricción al dominio la relación de vecindad, también la constituye la obligación de pagar impuestos, tasas y contribuciones por la propiedad. Son restricciones del derecho administrativo, impuestas al dominio privado sólo en el interés público, como emanación del dominio eminente del Estado, Freitas, en Código Civil. Esboço (Anteproyecto de Código CivilObra Fundamental del Código Civil Argentino, Buenos, 1909), incluye expresamente entre las obligaciones inherentes a la posesión al diezmo urbano y otros impuestos a los que la ley atribuya igual efecto (art. 3850, inc. 4º), que pasan con la posesión sin depender de declaración de partes, ni de transcripción o inscripción anterior en el Registro Conservador (art. 3853, inc. 2º). Vélez Sársfield adoptó otra política, al indicar que las restricciones impuestas al dominio privado sólo en el interés público, son regidas por el derecho administrativo y por ello no están contenidas en el Código, por ser extrañas al derecho civil (art. 2611 y su nota, cód. civil). La nota del art. 2507 del mismo cuerpo legal, según la cual la Nación tiene el derecho de reglamentar las condiciones y las cargas públicas de la propiedad privada, es clara y corrobora el concepto y la ausencia de mención dentro de las restricciones al dominio, por ser de derecho público. Indica que el Estado tiene respecto de los bienes que están en su territorio, un poder superior de legislación, de jurisdicción y de contribución que, aplicado a los inmuebles, no es otra cosa que una parte de la soberanía territorial interior. A este derecho del Estado corresponde sólo el deber de los propietarios de someter sus derechos a las restricciones necesarias al interés general y de contribuir a los gastos necesarios a la existencia o al mayor bien del Estado.

Dentro de este orden de ideas y siendo ajena al Estado la transferencia del dominio, sea privada o judicial, el adquirente se transforma en deudor en los términos del mentado art. 3266 del cód. civil. Justamente, antes de la subasta se pide certificado de deudas (art. 576 y 598, cód. procesal) pero no se cita a los acreedores. Es porque estas deudas no se extinguen con la subasta y por esa razón debe conocerlas el comprador. De lo contrario, carecería de sentido solicitar el informe de deudas en cuestión si éste no tuviera algún interés para la subasta.

La ley 22.427 regula la extinción de la deuda en el supuesto de que el organismo respectivo no expidiera el certificado o lo hiciera sin especificar la deuda líquida y exigible. Así dispone, como sanción a la negligencia de la repartición que, en este supuesto, quedan liberados el escribano y el adquirente de toda responsabilidad por la deuda, sin perjuicio de los derechos del organismo acreedor de reclamar el pago de su crédito contra el enajenante como obligación personal, salvo transmisión a título gratuito, en que el adquirente también responde (conf. art. 2º).

A contrario sensu, si se cumplimenta correctamente con la certificación, el escribano y el adquirente deben pagar y no quedan liberados. Es que, si se expide certificación en término, el juez o el escribano pueden autorizar el acto, previo pago o retención del monto pertinente, no requiriéndose la certificación cuando el adquirente asuma expresamente la deuda (arts. 3º y 5º de la referida ley 22.427).

Es claro, entonces, que esta ley corrobora la noción de que la deuda sigue a la cosa (salvo negligencia del organismo en la certificación), reglamentando los supuestos en que el notario incurre en responsabilidad solidaria frente al Fisco, además de ser responsable frente al adquirente. Si existieran dudas, el art. 6º de la norma las despeja, pues expresamente dispone que El escribano interviniente será solidariamente responsable por la deuda frente al organismo acreedor, y responderá por ella ante el adquirente, si autoriza el acto sin dar cumplimiento a las obligaciones impuestas por esta ley. Y la razón de su responsabilidad frente al adquirente no es otra que el ser este último quien responde en primer lugar frente al Fisco. Todo ello sin perjuicio de que el deudor primitivo siga siendo deudor, lo que implica que la transmisión o el abandono no lo liberó por las obligaciones anteriores correlativas a beneficios gozados, sino sólo por las sucesivas.

Así, al Fisco puede perseguir al señor propietario del inmueble por deudas impagas, siendo ajeno al cambio de titularidad, salvo por su propia negligencia en certificar.

Esto es exactamente lo dispuesto en la ley 13.512 (arts. 8° y 17).

Quien puede liberarse por el abandono, pues por deudas anteriores sólo responde con la cosa, es el adquirente, aunque ese abandono no cubrirá las deudas ni las expensas devengadas durante su titularidad (art. 3266, cód. civil). Lo que ocurre es que la ley de propiedad horizontal tuvo que incluir expresamente esta disposición, para asimilar la deuda por expensas a la de impuestos, tasas y contribuciones, pues al ser una deuda privada, no la alcanzaba el indicado carácter propio de las restricciones y límites al dominio privado en interés público.

El art. 398 del cód. procesal contiene el rudimento o antecedente de la ley 22.427. La ley 24.441 complementó las disposiciones procedimentales, agregando al consorcio la propiedad horizontal en la normativa, se trate tanto de subasta extrajudicial, como judicial hipotecaria. Así los arts. 56 y 79 (éste modificatorio del art. 598, cód. procesal) indican que el acreedor podrá requerir la liquidación de las deudas que existan sobre el inmueble en concepto de expensas de la propiedad horizontal, impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el inmueble, bajo apercibimiento que de no contarse con dichas liquidaciones en el plazo de diez días hábiles desde la recepción de la solicitud, se podrá subastar el bien como si estuviera libre de deudas. Con ello, la negligencia del consorcio se equipara a la de los organismos públicos, quedando clara la responsabilidad del adquirente por deudas anteriores. Esa interpretación, por otra parte, concuerda con el sentido de aquel dispositivo legal, puesto que si no resultaría absurdo rematar una propiedad como libre de deudas cuando la certificación no se emite en término y adoptar análogo temperamento para el supuesto contrario, esto es, cuando la certificación se expide en tiempo oportuno.

Por otra parte, la ordenanza fiscal municipal vigente en la ciudad de Buenos Aires (t.o. 1998; sus antecedentes legislaron en forma similar) dedica su Título III a contribuciones de Alumbrado, Barrido y Limpieza, Territorial y de Pavimentos y Aceras. El Capítulo I indica que serán responsables de los tributos los titulares de dominio, los usufructuarios y los poseedores a título de dueño (art. 167, 2º párrafo). También la ley 13.577 o Ley Orgánica para la Administración General de Obras Sanitarias de la Nación, dispuso en su art. 35 que Todo inmueble ubicado en las zonas dotadas de servicio, aun cuando carezca de instalaciones domiciliarias estará obligado a abonar las cuotas que correspondan con arreglo a las tarifas. Este pago será obligado también para los inmuebles que estén desocupados..., Existieron diversas modificaciones por leyes 14.160, 18.593 [ED, 32-934], 20.324 [ED, 52-629], 20.686 [ED, 55-866] y 21.066 [ED, 64-826], mas no en lo sustancial, sin que la privatización del servicio le haya quitado la naturaleza de tasa a dicha prestación (conf. ley 23.696 y decretos 992/92 y 787/93).

Estas normas indudablemente aluden a deudas, exigibles contra el propietario de la cosa, quienquiera que éste fuera.

Despejada así la cuestión relativa a la naturaleza ambulatoria de este tipo de deudas, resta ponderar que no existe norma alguna que indique que la subasta libere al inmueble de toda deuda anterior (conf. Highton, Elena I., Juicio Hipotecario, t. 3, pág. 147), lo que tampoco podría suceder por la transferencia de los embargos al precio. Es que una cosa es la posición del acreedor que embarga un bien de su deudor y otra diversa es la del acreedor que tiene una pretensión por una relación directa con la cosa, en cuyo caso, la facultad no depende del embargo. Cierto tipo de acreedores tiene derecho sobre la cosa, independientemente de que hayan hecho juicio o no, más allá de que hayan o no embargado el inmueble. En todo caso, no puede prevalecer una norma procesal de subrogación real de las cautelares al precio de compra (art. 588, cód. procesal) sobre el derecho de fondo, lo cual la tornaría inconstitucional. Igualmente, cabe señalar que la norma procesal nada tiene que ver con las obligaciones propter rem o similares, pues se refiere exclusivamente a los embargos y a la inscripción de la subasta y no tiene pretensión de ir más allá.

Tal conclusión no importa desconocer que los impuestos, tasas y contribuciones están, en principio, a cargo del vendedor hasta la fecha de toma de posesión por parte del comprador (conf. Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho CivilContratos, T. I, pág. 106). En efecto, si se repara en que el precio corresponde al vendedor, la afectación del producido de la venta a impuestos, tasas y contribuciones pendientes no constituye más que una aplicación de los mentados principios.

Empero, si el monto del precio obtenido en la subasta no alcanza para satisfacer esas deudas, el adquirente, por resultar sucesor a título particular del anterior propietario, se encuentra obligado con los alcances previstos en el referido art. 3266, a responde por aquellas que hubieran sido informadas en el expediente y las que se devenguen con posterioridad, sin perjuicio, claro está, del derecho de repetición que le asiste contra el deudor originario, por efecto de la subrogación en los derechos del acreedor. Es que, al tratarse de devengamientos continuados y sucesivos, a partir de las informadas, cabe presumir con un grado de certeza casi total que las restantes obligaciones no fueron tampoco abonadas por un propietario que lo único que espera es el remate. De este modo, se resguarda la buena fe que debe existir en los actos de subasta pública. En cambio, no carga el adquirente con aquellas deudas que no fueron informadas por negligencia en las entidades respectivas.

Entonces, entendida la sucesión como la sustitución de un sujeto por otro en la titularidad del derecho sobre el objeto de la relación jurídica (conf. Castán Tobeñas, citado por Zannoni, Eduardo A., Derecho de las Sucesiones, t. I, pág. 39), nace en cabeza del adquirente un derecho de idéntica cualidad y extensión que el que tenía el transmisor (arts. 1885, 2670, 3270, 3275, 3276, 3277, 3278 y concordantes del cód. civil). No hay un derecho nuevo distinto del antiguo, no obstante el cambio de titular, el derecho del adquirente debe ser reputado idéntico al del titular precedente. Esto es lo que sucede en las adquisiciones derivadas, especialmente en las denominadas traslativas.

De ahí que afecten al sucesor singular las obligaciones contraídas por el autor de su derecho respecto a la cosa transmitida, con tal que esas obligaciones sean de las que no gravan a una o más personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada (art. 2416). Es concordante en tal sentido la norma del citado art. 3266. Explica Llambías que dicha norma se refiere a: 1º) los derechos reales que agravan la cosa (hipoteca, servidumbre, etc.); 2º) las obligaciones que no obstante no tener el carácter de derechos reales, están in rem scripta, de modo que la cosa misma responde de su ejecución, por lo que está obligado a cumplir esa promesa el tercer poseedor que quiera conservarla, por ejemplo, las contribuciones de mejoras, los impuestos territoriales, el pacto de retroventa (art. 1388), etc. (conf. Llambías, Jorge J., Tratado de Derecho Civil. Parte general, t. II, pág. 356).

En cambio, cuando la adquisición es originaria el adquirente no refiere el contenido (jurídico) -cualidad y extensión de su derecho sobre la cosa al contenido que tenía para su antecesor. La adquisición originaria no reconoce estrictamente la sucesión en los derechos del titular anterior. La adquisición se produce con independencia de dicho derecho anterior y se basa en el hecho mismo que constituye su fuente (v.gr. apropiación, especificación, accesión).

En suma, la subasta es una forma de concretar la compraventa, en la especie, forzosa. El comprador adquiere el dominio con la tradiciónademás del pago del precio en las subastas judiciales, lo que que significa que su adquisición es derivada, no originaria. Por ende, es un sucesor a título particular. Desde esta perspectiva es que debe encararse el problema que suscitan las deudas ya devengadas por impuestos, tasas y contribuciones.

Por lo expuesto, nos pronunciamos por la afirmativa al primer interrogante planteado. - Elena I. Highton de Nolasco. - Marcelo Jesús Achával. - Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna. - Claudio M. Kiper. - Ana María R. Brilla de Serrat. - Gladys Stella Alvarez.

A la segunda cuestión, la minoria, en forma impersonal, dijo:

No desconoce esta minoría que la ley 13.512, en su art. 17, establece un ius persequendi contra el titular de la unidad, pero entendemos que el precepto en cuestión sólo resulta aplicable a los supuestos de enajenación voluntaria. Ello es así, por cuanto una interpretación integral de la norma permite distinguir el caso de la subasta judicial, que es precisamente en el que se hace efectivo el privilegio. Tal solución importa también una interpretación realista de la ley, que tiende a fomentar la adquisición en subasta judicial. No puede ignorarse que un cuantioso crédito del consorcio desalentaría a cualquier adquirente, en consecuencia, aquél sería el único interesado en la compra (Kemelmajer de Carlucci y Puertas de Chacón, Derecho real de superficie, Astrea, Buenos Aires, 1989, pág. 79; Puerta de Chacón, Alicia y Parellada, Carlos Alberto, La subasta judicial y los derechos conexos a la cosa subastada, JA, 1191-II-722, pto. e).

Este criterio permite compatibilizar el interés del adquirente, el del consorcio diligente y los del tráfico, ya que no traba la libre circulación de los bienes.

Así, se ha sostenido que debe distinguirse según la venta del inmueble sea contractual o derive de una acción judicial. Conforme a esta concepción, sólo en el primer caso el adquirente es responsable por las expensas devengadas antes de la adquisición. En cambio, mediando subasta judicial no puede ya cobrarse el saldo insatisfecho al comprador que pagó por esa cosa (conf. Corchón, Juan F., Hipotecas y privilegios en la ley 13.512 Propiedad Horizontal, Ediciones Calacor, págs. 77/82, núm. 21).

Es que, si bien no resulta justo que el consorcio de propietarios, o sea los restantes consorcistas, deban hacer frente a las expensas debidas por uno de ellos cuya unidad fue subastada, no por ello es más justo, que quien adquiera el inmueble deba hacer frente a tal deuda para que los restantes consorcistas no las soporten. Por el contrario, resulta más equitativo que sea el consorcio quien afronte el quebranto que produzca eventualmente la imposibilidad de hacer efectiva la deuda impaga del consorcista ejecutado, puesto que el consorcio de propietarios es quien se encuentra en mejores condiciones de evitar tal situación, a poco que advierta que cuando el copropietario comienza a retrasarse en el pago de las expensas, debe iniciar diligentemente las acciones tendientes a su percepción judicial, si no obtiene una rápida solución por la vía extrajudicial, porque ello hace, justamente, a la subsistencia del consorcio (conf. Leguizamón, Héctor Eduardo, Las expensas comunes y las deudas fiscales frente a la insuficiencia de fondos de la subasta judicial, LL, 1998-E-120 y sigtes.).

Y tal como lo señala el autor citado, de adoptarse una tesitura contraria, bien podría llegarse a la situación en la que la deuda de expensas comunes acumulada supere el valor de la unidad, situación en la que la venta del inmueble resultaría antieconómica, ya que no habría ningún postor en la subasta que se decretara, sencillamente porque si el eventual postor tuviera luego que afrontar las expensas pendientes, estaría pagando más de lo que vale el bien, con lo que lejos se estaría de beneficiar la seguridad de este tipo de enajenación forzada. Lo mismo ocurriría si resultara adjudicatario el propio consorcio, puesto que, entonces, serían los consorcistas quienes deberían hacerse cargo del saldo insoluto, ya que, en tales condiciones, no podrían enajenar nuevamente el departamento en cuestión (conf. Leguizamón, Héctor Eduardo, op. y loc. cit).-

Por su parte, no es posible hablar en el caso de una obligación ambulatoria, desde que, en los claros términos de la solución legal, subsisten el deber liberado (conf. Cazeaux, Pedro Néstor, Tejerina, Wenceslao y Cazeaux, José Manuel, Subasta Judicial (Los impuestos, tasas, contribuciones y expensas comunes, en LL, 1994-E-1240 y sigtes.). Al respecto, siguiendo a estos autores, cuadra recordar que la obligación es un derecho temporario, que nace para extinguirse, siendo que no hay obligaciones perpetuas. Sin embargo, el alcance que se pretende para estas obligaciones, paradojalmente, las viene a constituir en perpetuas. En efecto, al fracasar las ventas, sea por desistimiento de los compradores o por no haber postores, mientras esté el juicio pendiente, hasta la prescripción está interrumpida, y esa obligación se convierte en un derecho perpetuo o, por lo menos, con mayor tiempo de vida que los propios derechos reales, lo cual constituye un verdadero absurdo (conf. Cazeaux-TejerinaCazeaux, op. y loc. cit.).

La tan vigorosa obligación propter rem, así entendida, desnaturaliza también los principios de la compraventa y de las subastas judiciales. En efecto, el contrato de compraventa requiere: 1) acuerdo de voluntades (art. 1137), cód. civil): 2) objeto (art. 1327, cód. civil); y 3) precio cierto (art. 1349, cód. civil). Ahora bien, es evidente que si al comprador en remate judicial, en determinado precio cierto, se le quiere hacer soportar las deudas que se registren por expensas comunes, en esa compraventa no ha existido acuerdo de voluntades, pues lo hubo exclusivamente con respecto al precio de la mejor oferta, y con ello quedó cerrado definitivamente el contrato, puesto que la compraventa se concreta en el instante en que se hubiera convenido el precio. Así, cualquier obligación que se le quiera cargar, aunque se llame ambulatoria, está al margen de ese acuerdo de voluntades existente, incorporado al patrimonio del postor al amparo del art. 17 de la Constitución Nacional. Se estaría violando, entonces, el derecho de propiedad del comprador, y afectando la transparencia, la seriedad, la seguridad y la garantía de las subastas judiciales, por las que debe velar el órgano jurisdiccional (conf. Cazeaux-TejerinaCazeaux, op. y loc. cit.).

Por ende y los demás fundamentos expuestos por la mayoría acerca de la primera cuestión que nos convoca, en el especial contexto de la subasta judicial, el precepto del art. 17 de la ley 13.512 no llega a desvirtuar las consecuencias que se derivan de la autonomía del derecho transmitido y la ausencia de convención, en los términos de los arts. 3265 y 3266 del cód. civil, por lo que consideramos que la segunda pregunta formulada merece una respuesta afirmativa. - Ana María Luaces. - Hugo Molteni. - Jorge Escuti Pizarro. - Luis López Aramburu. - Gerónimo Sansó. - Carlos Alfredo Bellucci.

Fundamentos del Dr. Jorge H. Alterini:

Con relación al segundo interrogante contenido en el tema del plenario, para sustentar mi voto por la negativa habré de reiterar las argumentaciones expuestas en el trabajo Responsabilidad por expensas en la propiedad horizontal, incluido en la obra La Responsabilidad. Homenaje al Profesor Doctor Isidoro H. Goldenberg, Bs. As. 1995, págs. 669 y sigtes.

I. Planteamiento de la cuestión. El art.8º de la ley 13.512 de propiedad horizontal, que regula la obligación de pagar las expensas impuestas a los propietarios de las unidades, establece en su párrafo final: Ningún propietario podrá liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o departamento que le pertenece.

Por su parte, el art. 17 de ley de propiedad horizontal dispone que: La obligación que tienen los propietarios de contribuir al pago de las expensas y primas de seguro total del edificio, sigue siempre al dominio de sus respectivos pisos o departamentos en la extensión del art. 3266 del cód. civil, aun con respecto a las devengadas antes de su adquisición...

Es evidente que los textos mencionados contienen directivas contradictorias.

El párrafo final del art. 8º, con el encomiable propósito de asegurar el pago de las expensas, impide que el propietario de la unidad se libere de su obligación de contribución, a través de abdicar el uso y goce de las partes y cosas comunes, precepto de toda lógica por la inseparabilidad entre las partes propias y comunes que postula el art. 3º en su tercer párrafo, cuando afirma: Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso.

No es siquiera imaginable que un consorte pueda declinar genéricamente el uso y goce de los bienes comunes y mantener el derecho sobre la unidad, pues la propiedad sobre la unidad supone inexorablemente el correlativo derecho sobre aquéllos, sin el cual es imposible que se haga efectiva. Podría pensarse, por ejemplo, en la renuncia específica a la utilización de algún servicio central o al acceso a la azotea común, pero tampoco esas abdicaciones concretas permiten imponer una liberación parcial del pago de la proporción de las expensas con ellas vinculadas. El régimen de la propiedad horizontal supone una actitud solidaria del conjunto de los consorcistas, que descarta actitudes individuales que pretendan soslayar la suerte común que los liga.

En lo que más interesa al tema que nos ocupa, el art. 8º aludido proclama que el propietario horizontal no puede eludir el pago de la expensas por abandono del piso o departamento que le pertenece (en mi investigación Derechos de los consorcistas, ED, 68-779 y sigtes., concretamente en la pág. 789, procuro despejar una arraigada confusión consistente en creer que el dueño horizontal no puede abandonar su unidad. El abandono es factible, lo que no es viable es la liberación del pago de las expensas a través de él).

El art. 17, al preceptuar que la extensión de la obligación de pagar expensas es la del art. 3266 del cód. civil, implica que se responde sólo con la cosa, lo que tiene una doble resonancia: que el obligado no responde con todo su patrimonio, sino únicamente, con la cosa, y que el abandono de ella lo libera.

Los principios son francamente antitéticos: para el art. 8º se responde con todo el patrimonio y el abandono no libera del pago de las expensas; en cambio, según el art. 17 la responsabilidad se extiende exclusivamente a la unidad y el abandono tiene tales alcances liberatorios.

Y que la contradicción es insuperable de atenernos estrictamente a la letra de la ley, lo patentiza la concluyente mención del art. 17 acerca de que el responder por las expensas con el alcance del art. 3266, lo es aun con respecto a todas las expensas: las devengadas antes o después de la adquisición.

El intento de conciliar ambos textos, nos llevó ya en 1968, a propiciar en el seno de la Comisión Especial designada por la Federación Argentina de Colegios de Abogados para expedirse sobre el Anteproyecto de Ley de Propiedad Horizontal redactado por la entonces Secretaría de Justicia de La Nación, que se suprimiera el adverbio aun en el art. 17 (la integré con los Dres. Dalmiro Alsina Atienza y Guillermo Lorenzo Allende y el dictamen fue publicado en la Revista de la Federación Argentina de Colegios de Abogados, nro. 2-febrero de 1969-, págs. 17 y sigtes.; ver explicación de pág. 28). La materialización sugerida para el texto legislativo, enderezada a distinguir entre las expensas correspondientes al período anterior a la adquisición y las posteriores, para limitar la responsabilidad sólo con la cosa a las anteriores, con la consiguiente facultad de liberarse del pago de ellas con el abandono, parece ser la comprensión finalista más razonable para alcanzar un resultado congruente con la redacción en vigor.

Determinar si el crédito por expensas en la propiedad horizontal y la consiguiente obligación, generan una responsabilidad propter rem, lo que implica encasillarla entre las obligaciones reales, ambulatorias, cabalgantes o propter rem, impone una precisión previa: determinar cuáles son los caracteres propios de estas obligaciones.

II. Caracteres de las obligaciones propter rem

En otra oportunidad (en mi voto en el fallo plenario de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil en los autos Dodero, Hipólito C. c. Consorcio de Propietarios Neuquén 566/88/90 y/u otro, publicado en LL, 1977-B-424, y en ED, 73-296), he sistematizado los rasgos distintivos de las obligaciones propter rem, que resumiré a continuación:

a) Fuente legal: la fuente es exclusivamente la ley; son obligaciones ex lege. La afirmación se comprueba con facilidad en el ejemplo más ajustado de créditos y obligaciones reales, los nacidos en materia de medianería (ver Llambías, Jorge J. y Alterini, Jorge Horacio, Código Civil Anotado, T. IV-A, que redactara, Buenos Aires, 1981, pág. 584 -en glosa a arts. 2722 a 2724, a2- y págs. 522 y 524- en glosas a arts. 2685/2686, a3-).

En la medianería el crédito y la deuda propter rem surgen con la adquisición de la titularidad del inmueble respectivo, por la mera virtualidad de la ley (arts. 2726, 2727, 2728, 2736 y concs. del cód. civil).

b) Derecho real o por lo menos relación real sobre la cosa: el crédito o la deuda se originan ante la existencia de cierta reacción del sujeto (activo o pasivo) con la cosa. Si bien tal relación puede ser originada por un derecho real, es suficiente que se trate de una relación real o de hecho, ya posesión, ya tenencia.

c) Contenido: las prestaciones nacidas de estas obligaciones pueden ser de dar, de hacer o de no hacer.

d) Prestaciones en razón de la cosa: las prestaciones para quien está en relación con la cosa, son debidas en razón y con referencia a la cosa. Este carácter me decidió a proponer como designación más adecuada la de obligaciones propter rem, pues la traducción de las palabras latinas es precisamente: en razón de la cosa.

e) Responsabilidad del obligado con todo su patrimonio: la regla es que el obligado propter rem responde por su incumplimiento, como todo deudor, con la totalidad del patrimonio y no sólo con la cosa, ya que el patrimonio es la garantía común de los acreedores. Tal extensión de la responsabilidad se aplica tanto a las deudas preexistentes a la relación con la cosa, como a las originadas durante ella.

f) Transmisión de la obligación con la ambulación de la cosa: como el crédito y el débito nacen por la relación con la cosa, la transmisión de ellos se produce con el cambio de titularidad de la relación. Sin dependencia de cesión alguna, el vínculo obligacional queda trabado entre el antiguo acreedor (o deudor) y el que accede a la relación.

g) Extinción del crédito y de la deuda con la cesación de la relación con la cosa: si el crédito y la deuda propter rem nacen por la relación con la cosa y ambulan con ella, se presenta como una natural contrapartida que el crédito y el débito se extingan para aquel que cesa en su relación con la cosa, y pase al que accede a ella.

Me ocuparé en particular de este aspecto en el apartado siguiente.

III. Tratamiento de la liberación de la deuda a través del abandono de la cosa,

El más preocupado difusor en nuestro país del instituto de las obligaciones reales, Dalmiro Alsina Atienza, muestra alguna vacilación en este aspecto de su nutrida y enjundiosa producción sobre el tema.

En la publicación que inició una extensa serie de artículos sobre la cuestión, formuló como regla general la facultad de liberación de la deuda con el abandono de la cosa. Dijo: desde luego, un crédito o deuda que se asientan sobre la propiedad de una cosa u otra relación de señorío con ésta, deben cesar junto con el fundamento en que descansan... Se comprende, entonces, por qué la doctrina extranjera ha consagrado la facultad de abandono... y por qué ve en ella una regla general para todos los supuestos que ofrezca características semejantes... En casos excepcionales, suele la ley apartarse del principio... (Introducción al estudio de las obligaciones propter rem, J.A. 1960-II-40 y sigtes., secc. doctrina; las citas son de pág. 43 (en apartados 9 in fine y 10 in principium.

En estudios posteriores acotó el principio general que sentara de la liberación por el abandono, en términos tales, que llegó a sostener como regla prácticamente la contraria: el abandono no libera.

Así sostuvo que el abandono del deudor propter rem le exime de deudas futuras; pero en cuanto a las ya nacidas, hay que distinguir: en términos generales, si las deudas son correlativas de una ventaja a beneficio ya gozados, el abandono no la extingue... (Diferencias entre la deuda propter rem y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada, JA, 1960-III-85 y sigtes., secc. doctrina; la cita es de pág. 86). Dijo en otro trabajo: la regla es que el abandono de la relación básica no extingue los créditos o las deudas propter rem nacidos con anterioridad. Esta regla encuentra apoyo en la equidad, toda vez que se trata de deudas propter rem que constituyen el correlato de beneficios ya gozados por el abandonante... (Lo esencial y lo contingente en las obligaciones reales. Legitimación real y créditos y deudas ya nacidos, J. Q., 1964-II, secc. doctrina, págs. 47 y sigs.; la cita es de págs. 47 y 48).

Posteriormente, insistió en que: en las genuinas proter rem, el obligado... aun cuando abandone, no se libera, por regla general, de su deuda ya nacida (Existencia innegable de obligaciones reales en el derecho argentino, JA, 1964-IV-38 y sigtes., secc. doctrina).

Los textos que invoca para inferir la regla general citada no son persuasivos. El art. 2685 del cód. civil permite a los condóminos liberarse de contribuir a los gastos de conservación o reparación de la cosa común, a través del abandono de su derecho de condominio. Es exacto que el abandono por el condómino es factible si se ejercita cuando es solicitada la contribución a los gastos, ya que luego sería extemporáneo. Pero que el abandono para ser liberatorio deba efectuarse en la oportunidad señalada, no implica que gravite solamente sobre los gastos futuros y no sobre los gastos ya efectuados. (Ver estado de la cuestión en Llambías, Jorge J. y Alterini, Jorge H., op. cit. en glosa al art. 2685, pág. 525, apartado a6).

Tampoco es esgrimible la doctrina elaborada en torno del art. 2727 del cód. civil, que impide eludir la contribución al pago de la pared de cerco con el abandono en el supuesto de que el vecino lo haga efectivo después de servirse del muro. En ese supuesto, como también en el del art. 2723 que excluye la liberación cuando la pared forma parte del edificio de quien abandona (ver Llambías, Jorge J. y Alterini, Jorge H., op. cit., a11-a), págs. 587 y a4, 604), es obvio que se excluya la liberación, porque el que pretende liberarse por el abandono continuaría sirviéndose del muro luego de la abdicación de su derecho.

El sustento de la tesis cuestionada en el art. 2882 es igualmente inconvincente. Según esa norma para que el usufructuario puede exonerarse de afrontar las reparaciones necesarias a su cargo a través de la renuncia de su derecho, debe devolver los frutos percibidos después de la necesidad de hacer las reparaciones, o el valor de ellos. Se trata de un razonable condicionamiento para la liberación del usufructurario en un caso especial, pero el precepto ni siquiera fija una pauta aplicable para la eventualidad de que el usufructuario no hubiera percibido frutos a todo evento sería inaceptable generalizar una solución tan particular.

Las argumentaciones expuestas me llevan a no compartir la conclusión de Alsina Atienza, porque como lo dije en el fallo plenario antes mencionado, conduce a minimizar la importancia de las obligaciones reales, dado que en la práctica se aplicaría la liberación sólo a las deudas anteriores a la relación con la cosa y no a las posteriores.

Sin perjuicio de la existencia de disposiciones singulares que puedan excepcionarla, la regla en las obligaciones reales no puede ser otra que la extinción del crédito y de la deuda propter rem mediante el abandono de la cosa.

IV. Conclusión acerca de las expensas y la responsabilidad propter rem.

La formulación efectuada en el apartado II de ese aporte sobre los caracteres de las obligaciones propter rem, exhibe que en el régimen legal vigente la obligación por expensas en la propiedad horizontal no cumplimenta algunas de las notas propias de aquéllas.

Con relación a las expensas anteriores a la adquisición de la unidad, como en virtud de la conciliación de normas expuesta en el apartado I, el adquirente responde sólo con la cosa y no con todo el patrimonio, queda insatisfecho uno de los perfiles de las obligaciones reales: el sujetarse a la regla de que el deudor responde con todo su patrimonio.

En lo que atañe a las expensas devengadas luego de la adquisición de la unidad, si bien ellas ofrecen al consorcio acreedor la garantía de la totalidad del patrimonio del obligado, como es indiscutible la imposibilidad de la liberación por el abandono, no se cumplimenta otra de las peculiaridades de las obligaciones propter rem.

Más allá de la naturaleza del crédito por expensas, estoy convencido de que la contundente disposición del art. 17 de la ley 13.512, que establece que la obligación correlativa sigue siempre al dominio de sus respectivos pisos o departamentos, supera cualquier duda acerca de que debe afrontarla el adquirente en una subasta judicial. Por esa misma convicción, las II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil, celebradas en la Universidad de Mendoza del 18 al 20 de abril de 1991, declararon con el apoyo de 29 votos, contra sólo 6 posturas contrarias que: El adquirente es responsable del pago de expensas comunes adeudadas con anterioridad a la subasta, en caso de insuficiencia del precio obtenido. - Jorge H. Alterini.

El Dr. Galmarini dijo:

En lo concerniente a la segunda cuestión sometida a plenario, referida a la obligación de pagar expensas comunes, emito mi voto por la negativa, adhiriéndose a los sólidos fundamentos expresados por el Dr. Jorge Horacio Alterini. - José Luis Galmarini.

Aclaraciones de los Dres. Calatayud, Dupuis y Mirás:

Si bien es verdad que como integrantes de la sala E de esta Cámara hemos votado en más de una oportunidad en el sentido de dar una respuesta afirmativa a las preguntas formuladas en esta convocatoria, las razones jurídicas expuestas por nuestro colega el Dr. Alterini nos han persuadido en rever nuestra posición, al menos en lo que concierne a los impuestos, tasas y contribuciones.

Es que, para caracterizar a tales obligaciones como ambulatorias, sería necesario una fuente legal explícita y clara en tal sentido, norma que no existe en nuestro ordenamiento.

Por lo demás, es cierto -como sostienen algunos autores que al otorgarse a tales gabelas el carácter propter rem -tal como lo sostuviera nuestra Sala vendría a tener un ius preferendi y un ius persequendi mucho mayor que los propios derechos reales, principalmente el derecho de hipoteca. Es que, cuando el bien gravado se enajena en pública subasta aunque el precio obtenido sea inferior al monto del crédito hipotecario, el derecho real y el privilegio se extinguen y por el saldo el acreedor pasa a ser quirografario (art. 3291, cód. civil), es decir, el legislador ha considerado la forma en que el inmueble puede ser liberado del gravamen hipotecario, aunque el precio obtenido no alcance a cubrir el crédito así garantizado. Por el contrario, para el criterio opuesto el crédito por impuestos, tasas y contribuciones no se extinguiría hasta tanto el comprador en la subasta no haga efectivo totalmente su importe, siempre -claro está- que el dinero obtenido en ella no sea suficiente para desinteresar al acreedor hipotecario y al Fisco (conf. Cazeaux, Pedro Néstor, Tejerina, Wenceslao y Cazeaux, José Manuel, Subasta Judicial [Los impuestos, tasas, contribuciones y expensas comunes], en LL, 1994-E-1240).

Ello representa convertir al comprador del inmueble en remate judicial prácticamente en un verdadero sucesor universal que carga con todas las obligaciones con las que no haya cumplido el deudor -propietario del bien subastado, en contra de los expresamente prescripto por el art. 3266 el cód. civil (conf. autores y trabajo citado).

Estos motivos, a los que cabe añadir las razones económicas puntualizadas por el señor Fiscal de Cámara, nos llevan a modificar nuestro critero anteriormente expuesto y votar en este Plenario por la negativa en lo que a la primera de las preguntas se refiere.

Por el contrario, a una solución distinta considero que cabe llegar en lo que al segundo interrogante atañe, respecto del cual votamos también por la negativa. Es que, la claridad de los términos en que se encuentra redactada la norma del art. 17 de la ley 13.512, más allá de que se considere a la deuda por expensas como obligación propter rem o ambulatoria -cuestión discutida en doctrina y jurisprudencia, impide, a nuestro juicio, interpretarla en otro sentido que el que surge de la literalidad de las palabras empleadas, sin que pueda inferirse que se refiere exclusivamente a los casos de enajenación convencional y no a los de subasta pública (conf., sobre el pto., Puerta de Chacón, Alicia y Parellada, Carlos Alberto, La subasta judicial y los derechos conexos a la cosa subastada, en JA, t. 1991-II, pág. 719, en especial, pág. 722, apartado e), pues de su texto no se desprende tamaña distinción y no cabe hacerla para restringir un derecho legislativamente acordado, sin perjuicio de la conveniencia práctica que pudiere tener el llevarla a cabo. - Mario P. Calatayud. - Juan Carlos G. Dupuis. - Osvaldo D.Mirás.

Ampliación de fundamentos, a la 2da. cuestión, del Dr. Bellucci:

Además de las razones que ilustran al voto minoritario que se diera a la segunda cuestión, debo agregar otra de no menor peso y que sostuve al concedérseme la voz en el plenario.

Si bien la postura mayoritaria embandera el ius persequendi con fundamento en el mejorado art. 17 de la ley 13.512, el mismo, sintetizado en el vocablo... siempre... que se advierte en dicha norma, cede expresamente y por imperio de la ley 24.441 (ADLA LV-A, 296/308) de indiscutido alcance federal, cuando el administrador del consorcio deja de informar la deuda por expensas comunes que pueda devengar la unidad sometida a remate dentro del plazo de diez días hábiles desde que se le hubiese requerido tal liquidación en cuyo caso, el bien podrá subastarse como si estuviera libre de deuda.

Así, esta carga que el legislador pone en un mismo pie de igualdad con los impuestos, tasas y otras contribuciones que pesen sobre tal inmueble no goza del carácter ambulatorio o propter rem, a punto tal que por una disposición de igual jerarquía que el recordado art. 17 de la ley de propiedad horizontal, el adverbio temporal al que aludí no resulta en la inteligencia de la prescripción referida (art. 56, inc. b) inamovible. Siempre no es tan siempre.

En coherencia con lo señalado, es dable advertir que el art. 79 modifica la prescripción del art. 598 del código de rito, en su nueva redacción y en el apartado 3º, vuelve a igualar esta carga con los gravámenes, al consignar en favor del acreedor, la misma facultad de requerimiento, con idéntico apercibimiento (ver pág. 306 del t. de ADLA ya citado).

Es así que la locución siempre del art. 17, que procedió en el tiempo al dictado de la posterior ley 24.441, no posee virtualidad o vigencia omnímoda.

Al menos, no la tiene en todo caso, o cuando menos. Tampoco en todo o en cualquier tiempo.

Ergo, la respuesta afirmativa es la que, entiendo, mejor consulta la verdadera intención del Legislador.

Y más allá de su acierto o desacierto, a ella corresponde ceñirse. Tal, mi parecer. - Carlos Alfredo Bellucci.

Y Vistos: Por lo que resulta del Acuerdo que antecede, como doctrina legal obligatoria (art. 303, cód. procesal), se resuelve: No corresponde que el adquirente en subasta judicial afronte las deudas que registra el inmueble por impuestos, tasas y contribuciones devengadas antes de la toma de posesión, cuando el monto obtenido en la subasta no alcanza para solventarlas. No cabe una solución análoga respecto de las expensas comunes para el caso de que el inmueble se halle sujeto al régimen de la ley 13.512.

Dése cumplimiento a lo dispuesto por el art. 62 del reglamento del fuero. - Jorge H. Alterini. - Alberto J. Bueres. - Juan Carlos G. Dupuis. - Ana María Luaces (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Hugo Molteni (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Jorge Escuti Pizarro (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Luis López Aramburu (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Gerónimo Sansó (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - José Luis Galmarini. - Eduardo Martínez Alvarez.- Osvaldo D. Mirás. - Mario P. Calatayud. - Elena I. Highton de Nolasco (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Ricardo L. Burnichón. - Carlos Alfredo Bellucci (en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Leopoldo Montes de Oca. - Marcelo Jesús Achával (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Claudio Marcelo Kiper (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Julio M. Ojea Quintana. - Delfina M. Borda. - Eduardo Leopoldo Fermé. - Ana María Brilla de Serrat (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Benjamín E. Zaccheo. - Carlos Roberto Degiorgis. - Julio R. Moreno Hueyo. - Emilio M. Pascual. - Jorge A. Giardulli. - Judith R. Lozano. - Gladys Stella Alvarez (en disidencia respecto de la primera cuestión). - Hernán Daray. - Carlos Horacio Gárgano.- Carlos R. Sanz (por su dictamen). El Dr. Javier M. Ruda Bart no suscribe por encontrarse en uso de licencia (Sec.: Adriana Luján de Pildain).